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预测民商事诉讼案件(官司)输赢的基本因素

2020-06-24 04:31

有这样一个案例。一天张哥从xx法院出来,看到四个河南人在xx法院门口怒骂法官。张哥上去询问后将其四人请到律所。张哥告诉他们,你们能到我们所,说明你们对我们的信任。接下来你们要从该案的判决中解脱出来,我只需要你们讲案情的真实故事,不要有半点隐瞒。大约一个半小时后,张哥告诉他们两个字:“上诉”。二字出口,四人几乎同时问道:“能赢吗?”张哥只是笑了笑说:“这就要看你们自己的信心了。”

张哥在盐湖区公共法律服务中心,从事法律服务工作,几乎每遇到准备打官司的当事人,都会问:“这场官司我能赢吗?”或者问“我的官司胜算率能有多少?”

萧伯纳有句名言: 有自信心的人 , 可以化渺小为伟大,化平庸为 神奇。 什么是自信? 自信心就是确信自 己所追求的目标是正确的 , 并坚信自己有力量与能力去实现所追求 的目标。一个人 的自信心与他的成功概率成正比。自信心越强 ,越能够不畏失败 ,不 怕挫折,不懈进取。自信心越大,越能够产生强大的精神动力和进取激情,排除一切障碍去实施自己的目标。

接下来我会告诉他,你来到这里只需要讲故事,就是将你遇到的事情原原本本的讲给我听,不要有半点隐瞒,即使是对你不利的事实也要从实说来。不要推测,不要判断,更不要下结论。

为什么这样说呢?因为,作为一名法律工作者,需要知道的是事实的真相,哪怕是对你十分不利的真相。

当当事人如实说清真实的事实,一般张哥的判断都会和法院最终的判决一致。就像上面四位河南人的官司一样,张哥当时告诉他们:“你们的官司一定能赢。”但是你们的诉讼请求不一定能全部得到支持。

四位当事人如期上诉,中院经过审理,支持了他们的主要诉讼请求,对其利息部分予以驳回。

张哥为什么能基本预测案件的胜败结果呢?除了张哥原来就是法官的因素(从法官的思路出发)以外,最主要的是按照法官审理案件的客观规律和对各类案件法律法规的掌握,从影响民商诉讼案件成败的各种因素出发,权衡利弊,最终做出判断。

司法实践中,经常看到,一部分案件并未进入实体审查,胜负就已见端倪。这是因为作为原告一方,因程序错误而被驳回起诉。主要的程序错误只有三点:1、主体不适格2、管辖权有异议。3、诉讼时效问题。

主体是否适格,包含三个方面,一是原告主体不适格,即不能作为原告。我国《民诉法》第119条规定:“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。”就是说,没有直接利害关系的人不能作为原告起诉。二是被告主体不适格。被告是指被诉称侵犯了原告的民事权益,或者与原告发生了民事权益争执,而依法被人民法院传唤应诉的人。三是第三人是否适格。如果你告错了对象,法院当然会驳回你的起诉。

管辖权异议包括两个方面:一是应申请仲裁还是提起诉讼。劳动争议一般都有经过劳动仲裁,没经过仲裁程序,法院是不会受理的。二是应向哪个法院起诉。对管辖权提出异议,常常是被告应对的策略和抗辩的理由。因此,原告在起诉前必须弄清管辖权问题。(有关管辖权问题另文叙述)。

诉讼时效问题。诉讼时效是指“权利人在法定期限内不行使权利,而于时效期间届满时消灭其请求权,”就是说,超过诉讼时效即丧失请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利。我国民法总则规定:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年,法律另有规定除外”,“下列的诉讼时效期间为一年:(一)身体受到伤害要求赔偿的;(二)出售质量不合格的商品未声明的;(三)延付或拒付租金的;(四)寄存财物被丢失或者损毁的。”

尽管诉讼时效还有中断、中止情形,作为原告一方,往往忘记上述规定,导致诉讼时效过期,或者未固定相关证据无法证明诉讼时效中断从而丧失胜诉权。作为被告一方,在无其他抗辩理由情形下,诉讼时效往往会变成最后一根救命稻草,从而令整个案情峰回路转,这方面案例可谓举不胜举!

1、争议的事项能否得到法律保护。是指引起双方争议的事项是否合法、有效(比如合同或某一行为)。若没有违反相关法律、法规强制性和禁止性条款,法律效力就有保障,若违反,就有可能得不到法律保护。

2、己方有无过错或责任。合同或行为不论有无效力,如果己方没有责任,当然,胜诉无疑。如果自己有一定的过错,则应承担一定的过错责任。实践中,往往各方都有过错。作为原告,不能过高的估计对方的原因,作为被告,亦不要被对方所吓倒,均要实事求是分析原因所在及己方的责任程度。在一部分侵权诉讼中采取的是“无过错认定原则”,但并不是不需要认定过错,只是举证责任倒置而已。

3、诉讼的性质。诉讼分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼。就民事诉讼而言,又有侵权诉讼与违约诉讼之分,若按请求性质分类,民事诉讼又可分为确认之诉、给付之诉、变更之诉。诉讼性质是否清楚,往往影响案件成败。如住店被盗,要求酒店赔偿损失,若以侵权纠纷起诉,可能会被驳回,倘若以违约纠纷主张权益,则可能得到法院支持。明明是给付之诉的案子,若以确认之诉起诉,有可能被驳回;明明是确认之诉的案子,若以给付之诉起诉,有可能得不到支持。等等。

4、请求是否明确适当。作为原告,诉讼请求必须明确适当。请求不明确,法官会无所适从;请求不适当,要么达不到诉讼目的,要么造成不必要的诉讼费支出。实践中,一些侵权诉讼,原告一相情愿,要求对方支付巨额赔偿款,由于缺乏依据往往得不到支持。

打官司就是打证据,原告败诉的主要原因往往是证据不充分,即缺乏足够的证据,且这些证据不能形成一个完整的证据链来支持其诉讼主张;另一个原因就是证据缺乏效力,即证据不真实,或者取证不合法,或者证据与需要证明的事项缺乏关联性。原告在起诉前,必须认真分析己方是否有了足够证据,这些证据的效力到底如何?如果没有绝对把握,最好不要轻举妄动,待证据扎实后再起诉,或者就调整一下诉讼主张。被告要抗辩或反诉,同样,也得有充分并有效力的证据。

如果你的诉讼,法律有明文规定,再黑的法院、再贪的法官也不能随便判你败诉!如果你的诉讼遇到了法律上的空白,胜诉的可能性就会非常渺茫。需要说明的是:此处所说法律或法律法规是广义的,包括国家级的法律法规及最高人民法院公布实施的司法解释等等。

三、另外张哥还要告诉你的是代理人问题。打官司请律师就如有病选大夫,一般的感冒,没有必要看专家号,同样,法律关系简单、标的额不大、法律规定清晰的诉讼也没有必要请“名律师”代理。请律师有三个因素你要考虑,那就是律师的专业水平及执业经验、律师敬业精神及道德水准,律师公共关系及人际交往能力。有的案件,律师水平高低决定了案件成败。

四、承办法官也是一个非常重要的因素。在我国现阶段,司法还不能完全独立,其中包括承办法官还不能单独决定案件结局,法官办案还得听取合议庭其他成员的意见,甚至要由审判委员会来定夺。尽管如此,有的案件,承办法官能起决定性作用。

当事人不能选择法官,但如何去说服法官,就不得不考虑法官的专业水平、办案经验、敬业精神、道德水准。

法官专业水平高、办案经验丰富、道德水准强并富有敬业精神,你能赢的官司绝对不会输!相反,你遇到的承办法官专业水平一般又不具备该方面办案经验、道德水准差且又没有敬业精神,你可能就会倒霉透顶!

坏法官当然就是那些贪赃枉法或贪赃不枉法、办关系案、人情案、屈服地方保护主义淫威的法官。一审输的官司为什么二审能赢呢?你找一个好律师,不如你遇到了一个好法官!

张哥每天都会发布关于劳动者如何维权方面的文章,你喜欢我的文章,请加我的关注。您遇到的新问题或有新的想法,可以在评论栏里告诉我。

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